【摘要】

近年來隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的快速發(fā)展和業(yè)務(wù)結(jié)算方式創(chuàng)新不斷深化，電子商業(yè)承兌匯票作為一種支付手段逐漸出現(xiàn)在企業(yè)的日常生產(chǎn)經(jīng)營活動中，但其在發(fā)展過程中存在著準(zhǔn)入門檻低、電子商業(yè)承兌匯票系統(tǒng)客戶端功能不健全等缺陷，易為不法分子利用，給企業(yè)的經(jīng)營帶來不穩(wěn)定因素。本文將結(jié)合路漫?國企風(fēng)控律師在實(shí)務(wù)中遇到的具體案例，分析國有企業(yè)接受此類匯票可能存在巨大風(fēng)險(xiǎn)，以及事前如何防范風(fēng)險(xiǎn)、事后如何防范和救濟(jì)，并給出內(nèi)控的相關(guān)建議。

關(guān)鍵詞：國有企業(yè)電子商業(yè)承兌匯票刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)防控

我們近期在為國有企業(yè)提供法律服務(wù)的過程中，遇到不少關(guān)于電子商業(yè)承兌匯票引發(fā)的案件，給企業(yè)造成很大的法律風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重的甚至導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)。那么，電子商業(yè)承兌匯票的信用度究竟如何？國企接受此類票據(jù)具體有哪些風(fēng)險(xiǎn)？國企又如何來應(yīng)對此類商業(yè)模式給經(jīng)營管理帶來的巨大風(fēng)險(xiǎn)？

本文中，我們將結(jié)合具體案例對前述問題進(jìn)行梳理。

一、“不靠譜”的電子商業(yè)承兌匯票

電子商業(yè)承兌匯票是指出票人依托電子商業(yè)承兌匯票系統(tǒng)，以數(shù)據(jù)電文形式制作的，委托付款人在指定日期無條件支付確定金額給收款人或者持票人的票據(jù)，與銀行承兌匯票相比，其最顯著的特征是以企業(yè)信用而非銀行信用為基礎(chǔ)。

電子商業(yè)承兌匯票由金融機(jī)構(gòu)以外的法人或其他組織承兌，相比原來的紙質(zhì)的商業(yè)匯票，給企業(yè)的經(jīng)營管理帶來更大風(fēng)險(xiǎn)，主要表現(xiàn)在以下方面：

1、承兌期限更長。電子商業(yè)承兌匯票的付款期限自出票日起至到期日止，最長1年，相比紙質(zhì)的商業(yè)承兌匯票的付款期6個月，最長時(shí)間延長了一倍，大大延長了風(fēng)險(xiǎn)暴露的時(shí)間。

2、準(zhǔn)入門檻更低。企業(yè)開通電子商業(yè)承兌匯票業(yè)務(wù)，只需具備中華人民共和國組織機(jī)構(gòu)代碼，并開立人民幣銀行結(jié)算賬戶，接入機(jī)構(gòu)只需對客戶名稱、組織機(jī)構(gòu)代碼等基本信息的真實(shí)性進(jìn)行審核即可，缺乏對企業(yè)經(jīng)營狀況、財(cái)務(wù)狀況、資信狀況等進(jìn)行深入了解和審核的信息，這就給不誠信的企業(yè)以可乘之機(jī)。

3、可隨時(shí)簽發(fā)，無需真實(shí)貿(mào)易背景。通過電子商業(yè)承兌匯票系統(tǒng)簽發(fā)電子商業(yè)承兌匯票無需上傳合同、發(fā)票等資料，也無需抵押、擔(dān)保等手續(xù)，即可隨時(shí)出票，暫無基礎(chǔ)交易事實(shí)的管控，容易引發(fā)“空頭”風(fēng)險(xiǎn)。

二、國企接受電子商業(yè)承兌匯票風(fēng)險(xiǎn)巨大

【案例一】某國有A公司長期向B公司提供貨物，2018年5月3日，B公司為支付貨款向A公司背書轉(zhuǎn)讓電子商業(yè)承兌匯票一張。該電子匯票由C公司于2018年4月28日出具給B公司，票面金額100萬元，到期日為2019年4月27日。但是，該電子匯票到期后，C公司以與B公司合同未履行為由拒絕承兌。實(shí)際C公司銀行帳戶上也沒有資金，導(dǎo)致A公司在提示承兌時(shí)遭拒付。

經(jīng)多次催款無果，A公司遂將B、C兩公司一并起訴至法院，行使票據(jù)追索權(quán)。經(jīng)法院調(diào)查：B公司房產(chǎn)土地已被多家法院輪候查封，無其他財(cái)產(chǎn)線索；C公司雖然注冊資本5億元，但是只有一個延期出資股東D，D的戶籍在偏遠(yuǎn)山區(qū)，名下無任何財(cái)產(chǎn)。

此案經(jīng)法院判決后，因無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行而終結(jié)，A公司直接虧損貨款本金、利息、訴訟費(fèi)用等近120萬元。

（一）上述案例中，國有A公司管理人員，面臨以下刑事追責(zé)可能：

1、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪。

該罪針對的是國有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重虧損，致使國家利益遭受重大損失的行為。本罪的主要表現(xiàn)形式有：國企相關(guān)工作人員不尊重客觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律，對市場需求不作可行性分析和論證，不聽取各方面意見，獨(dú)斷專行，致使企業(yè)經(jīng)營決策發(fā)生重大失誤；管理混亂，規(guī)章制度不健全，在經(jīng)濟(jì)交往活動中由于種種原因上當(dāng)受騙后，不主動及時(shí)向司法機(jī)關(guān)報(bào)案，違反規(guī)定批準(zhǔn)拆借資金等。

上述案例中，國有A公司財(cái)務(wù)管理制度不健全，在接收承兌期限長達(dá)一年的電子商業(yè)承兌匯票時(shí)，未能保持較高的警覺性。開票單位C公司及其法定代表人名下無任何財(cái)產(chǎn)，明顯為一空殼公司。國有A公司人員在未作任何審查的情況下，就貿(mào)然接受這樣的電子匯票，最終造成國有資產(chǎn)重大損失，極有可能構(gòu)成該罪。

根據(jù)《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪的立案標(biāo)準(zhǔn)為造成國家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的；造成有關(guān)單位破產(chǎn)，停業(yè)、停產(chǎn)一年以上或者被吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、解散的。根據(jù)《刑法》第168條的規(guī)定，該罪的最高量刑標(biāo)準(zhǔn)為有期徒刑七年。

2、簽訂履行合同失職被騙罪。

該罪針對的是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，在簽訂、履行合同過程中，因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙，致使國家利益遭受重大損失的行為。

本罪的主體為直接負(fù)責(zé)的主管人員，如公司董事長、總經(jīng)理、經(jīng)理、業(yè)務(wù)部門主管人員等。業(yè)務(wù)員只是受委派代表單位簽訂、履行合同的，一般不構(gòu)成本罪。本罪的主要表現(xiàn)形式為，在簽訂履行合同過程中消極的或者未實(shí)施法律、法規(guī)所規(guī)定的或職務(wù)、業(yè)務(wù)所要求的特定義務(wù)以及超出自己的職務(wù)、業(yè)務(wù)權(quán)限，實(shí)施了按其職務(wù)、業(yè)務(wù)無權(quán)實(shí)施的行為。

在上述案例中，國有A公司在簽訂合同時(shí)，未遵守國有資本保值增值的基本原則，對B公司經(jīng)營情況進(jìn)行跟蹤調(diào)查。在B公司已經(jīng)存在經(jīng)營困難的情況下未采用更穩(wěn)健、安全的交易、結(jié)算方式，反而使用兌付期限長達(dá)一年的電子商業(yè)承兌匯票進(jìn)行結(jié)算，造成國有資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)一步擴(kuò)大。

如果A公司人員能夠在履行合同的過程中，及時(shí)跟蹤、走訪兩公司，有很大可能發(fā)現(xiàn)兩公司信用風(fēng)險(xiǎn)，可以提前采取訴訟保全等有效防控措施，或者及時(shí)終止交易等方式來避免國有資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)大。

根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，簽訂履行合同失職被騙罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)為造成國家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的；造成有關(guān)單位破產(chǎn)，停業(yè)、停產(chǎn)六個月以上，或者被吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、解散的。根據(jù)《刑法》第167條的規(guī)定，該罪的最高量刑標(biāo)準(zhǔn)為有期徒刑七年。

（二）國有A公司如何挽回經(jīng)濟(jì)損失

1、認(rèn)繳出資背景下能否加速到期股東出資義務(wù)

盡管B公司已債務(wù)纏身，無償債能力，但其股東仍可能存有充足的資金。但在認(rèn)繳出資的背景下，我們能否要求出資期限尚未屆滿的股東，在其認(rèn)繳的出資額范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任呢？

首先，我國法律對于公司進(jìn)入破產(chǎn)及清算程序后，股東出資加速到期予以了明確的規(guī)定?！镀飘a(chǎn)法》第35條規(guī)定“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制?！薄豆痉ń忉尪返?2條規(guī)定“公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及尚未屆滿繳納期限的出資?！?/span>

而2019年11月8日，最高人民法院發(fā)布的《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（下稱《九民紀(jì)要》)也對非破產(chǎn)、清算情形下股東出資加速到期問題進(jìn)行了規(guī)定。“在注冊資本認(rèn)繳制下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：

（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；

（2）在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的。

也就是說，在公司進(jìn)入執(zhí)行程序并滿足窮盡執(zhí)行措施無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但公司不申請破產(chǎn)”之前提時(shí)，以及債務(wù)形成后，股東未按照約定出資，侵害債權(quán)人的信賴?yán)鏁r(shí)，債權(quán)人可直接請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

2、C公司原股東未出資即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，是否需要對C公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任？

根據(jù)票據(jù)法第13條：“票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人。本法所稱抗辯，是指票據(jù)債務(wù)人根據(jù)本法規(guī)定對票據(jù)債權(quán)人拒絕履行義務(wù)的行為?！币簿褪钦f票據(jù)具有無因性，A公司可以對C公司進(jìn)行票據(jù)追索。但是，C公司及C公司唯一的股東D名下已無任何財(cái)產(chǎn)。經(jīng)法院調(diào)查，發(fā)現(xiàn)D的股權(quán)系受讓自原自然人股東E、F，原股東名下有房產(chǎn)，足夠償還債務(wù)。

那么，C公司的原股東E、F未出資即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其是否還需要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任呢？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》之規(guī)定，“作為被執(zhí)行人的公司，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，其股東未依法履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，申請執(zhí)行人可以申請變更、追加未依法履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東或者對該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在未依法出資的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。”

這里爭議較大的是，在認(rèn)繳期限尚未屆滿即轉(zhuǎn)讓股份的是否屬于“未依法履行出資義務(wù)”。根據(jù)“（2016）最高法民再301號”民事判決書，“甲公司是乙公司的大股東，認(rèn)繳出資9900萬元，到2015年2月1日繳付完畢。2013年5月28日，甲公司與丙公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其持有的B公司99%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，并將股東的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓。故甲公司在出資義務(wù)尚未到期的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不屬于出資期限屆滿而不履行出資義務(wù)的情形，甲公司不應(yīng)再對公司承擔(dān)出資責(zé)任?！币簿褪钦f，如果C公司的原股東在出資義務(wù)到期后未依法出資便轉(zhuǎn)讓股權(quán)或有其他未依法履行出資義務(wù)的情形，A公司便可以要求原股東在認(rèn)繳出資額范圍內(nèi)，對公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

（三）B、C公司是否構(gòu)成票據(jù)詐騙罪

【案例二】2014年9月，甲在其公司無資金保障且無實(shí)際兌付能力的情況下，與乙的A公司簽訂《購銷合同》，并給乙開具三張共1000萬元的商業(yè)承兌匯票，同時(shí)兩家公司又簽訂《購銷合同終止協(xié)議書》解除了《購銷合同》，《購銷合同》約定三張商業(yè)承兌匯票失效作廢。后來，乙將其中兩張承兌匯票共500萬元以450萬元出售給他人，致使該兩張匯票到期后無法兌付。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人甲簽發(fā)無資金保證的匯票，并將其交由他人使用，實(shí)施詐騙，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成票據(jù)詐騙罪，系共同犯罪。最終甲被判處有期徒刑十四年，并處罰金三十萬元。

根據(jù)《刑法》第194條之規(guī)定，票據(jù)詐騙罪是指以非法占有為目的，明知是偽造、變造、作廢的票據(jù)而使用，或冒用他人的票據(jù)，或簽發(fā)空頭支票、簽發(fā)無資金保證的匯票、本票，或捏造其他票據(jù)事實(shí)，利用金融票據(jù)進(jìn)行詐騙活動，騙取財(cái)物數(shù)額較大的行為。

結(jié)合案例二，我們認(rèn)為，C公司在匯票到期后以與B公司合同未履行為由拒絕承兌匯票，且C公司及其法定代表人名下無任何房產(chǎn)、土地、車輛，其開出的電子商業(yè)承兌匯票根本無資金保證，完全有可能構(gòu)成票據(jù)詐騙罪。

三、如何防患于未然

（一）堅(jiān)持集體決策制度

羅榮桓元帥曾說過：“我們不像舊軍隊(duì)，也不像外國，我們有特點(diǎn)，歷來就是反對‘我’的，用只是用‘我們’，我們主張集體領(lǐng)導(dǎo)，這是個很好的傳統(tǒng)?！?/span>

國有企業(yè)的基本原則是國有資產(chǎn)保值增值。集體決策不但能整合團(tuán)隊(duì)力量，聚集個人智慧，集思廣益，使企業(yè)決策更加安全、穩(wěn)健，更能使國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)在作出決策時(shí)更加安全。因此國有企業(yè)人員在生產(chǎn)經(jīng)營中切忌急功近利，為了業(yè)績而接受客戶以高風(fēng)險(xiǎn)的支付手段進(jìn)行結(jié)算，對于確有必要接受的，也需要遵守“三重一大”集體決策制度要求，避免個人獨(dú)斷專行，造成國有資產(chǎn)損失，而被追究刑事責(zé)任。

（二）建立良好財(cái)務(wù)管理制度

企業(yè)財(cái)務(wù)管理是企業(yè)一切管理活動的基礎(chǔ)，是企業(yè)管理的中心環(huán)節(jié)，在企業(yè)的經(jīng)營中應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮財(cái)務(wù)管理的監(jiān)督核算，保障職能，及時(shí)發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，控制風(fēng)險(xiǎn)。

在日常生產(chǎn)經(jīng)營中，國有商業(yè)銀行如中國工商銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行及其他大型股份制銀行作為承兌人的銀行承兌匯票可以接受。對于地方商業(yè)銀行、信用合作社開出的銀行承兌匯票及商業(yè)承兌匯票一般不得接受。如遇特殊情況需要接收的應(yīng)當(dāng)報(bào)請總經(jīng)理批準(zhǔn)，匯票金額較大的還應(yīng)當(dāng)經(jīng)過董事會決議。

財(cái)務(wù)部門在收到承兌匯票后，應(yīng)對所接受承兌匯票的真實(shí)性主動向出票銀行或開戶銀行進(jìn)行查詢核實(shí)，對于商業(yè)承兌匯票應(yīng)當(dāng)及時(shí)跟蹤承兌人生產(chǎn)經(jīng)營狀況，以確保票據(jù)最終能夠被承兌。

（三）完善商業(yè)信用評級體系

企業(yè)以電子商業(yè)承兌匯票作為業(yè)務(wù)結(jié)算手段時(shí)需要更加謹(jǐn)慎，對于確有需要使用電子匯票結(jié)算的，也要根據(jù)客戶及承兌人的資信狀況而定。也就是通過建立商業(yè)信用評估體系，將企業(yè)信用等級按照其經(jīng)營情況、商業(yè)承兌匯票的開立、承兌情況以及在銀行貼現(xiàn)情況等進(jìn)行評級，方便進(jìn)行監(jiān)督與管理。有條件的企業(yè)可增加更多參數(shù)，以使交易更加安全，企業(yè)的商業(yè)信用評估的等級可按照下列參數(shù)定級：

1、持續(xù)經(jīng)營的能力。具有符合法定要求的注冊資本金，在注冊經(jīng)營范圍內(nèi)規(guī)范經(jīng)營，財(cái)務(wù)管理健全的評級較高；企業(yè)正常經(jīng)營，銷售及盈利穩(wěn)定，行業(yè)前景良好的評級較高；企業(yè)營運(yùn)資金充分，資產(chǎn)流動性好，銷售與貸款比高的評級較高。

2、良好的商業(yè)信譽(yù)。企業(yè)及未發(fā)生貸款逾期及大額拖欠稅費(fèi)行為的評級較高；企業(yè)未涉足民間借貸領(lǐng)域的高息借款或?qū)ν夥趴畹脑u級較高。

3、企業(yè)性質(zhì)。國有企業(yè)、近三年開票銷售年均增長在40％以上高成長企業(yè)及上市公司評級較高。

通過建立商業(yè)信用評級體系，可以在一定程度上規(guī)避匯票風(fēng)險(xiǎn)也可以對虛假貿(mào)易與違約等問題進(jìn)行規(guī)避。

通過上述分析，我們認(rèn)為：電子商業(yè)承兌匯票作為一種新型的結(jié)算手段，雖然較為便捷，但管控方面尚不健全，目前僅有中國人民銀行的部門規(guī)章對其地位進(jìn)行肯定，因此，法律保障較弱，在國有企業(yè)的日常生產(chǎn)經(jīng)營活動中應(yīng)盡量避免接受此類匯票，萬不得已需要接受的，也應(yīng)當(dāng)召開會議，集體決策，且對出票人信用情況調(diào)查，確定可靠后才能接受。且票據(jù)存續(xù)期間，也需要持續(xù)跟蹤出票人、背書轉(zhuǎn)讓人信用動態(tài)變化情況，發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施，避免風(fēng)險(xiǎn)增加。

國有企業(yè)的重要任務(wù)是國有資產(chǎn)保值增值，且肩負(fù)著中華民族偉大復(fù)興的歷史使命，我國《刑法》對國有企業(yè)人員犯罪的也是從嚴(yán)掌握。因此，國企在日常經(jīng)營中，應(yīng)當(dāng)秉持謹(jǐn)慎、穩(wěn)健的經(jīng)營策略，加強(qiáng)內(nèi)部風(fēng)控。

作者：江蘇路漫律師事務(wù)所 董家友、周書進(jìn)

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