導 讀：商業(yè)保理中應(yīng)收賬款融資受到大家普遍青睞，但在實踐中，由于市場的多樣性，保理商在開展應(yīng)收賬款融資業(yè)務(wù)時面臨諸多現(xiàn)實的法律問題。

法律風險

當前我國商業(yè)保理立法仍不健全，伴隨保理業(yè)務(wù)的發(fā)展必然產(chǎn)生相關(guān)問題，從而產(chǎn)生法律風險。

如何預防和降低風險，更好地解決問題，使得保理業(yè)務(wù)能夠向健康有序的方向發(fā)展是我們重點關(guān)注的方向。

1、基礎(chǔ)合同是否按約履行

該基礎(chǔ)合同是否按約定履行，或賣方可以提供其承擔的主要合同義務(wù)已履行或?qū)⒁男械淖C明。

尚未履行的合同，實踐中成為未來保理業(yè)務(wù)，保理應(yīng)對該應(yīng)收賬款進行確權(quán)。

2、應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知是否按時交付

我國民法規(guī)定，基礎(chǔ)合同中債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)應(yīng)通知債務(wù)人，僅履行通知義務(wù)即可，非經(jīng)債務(wù)人同意。但實踐中履行通知義務(wù)同時，應(yīng)確保債務(wù)人收到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書。否則債務(wù)人會因此發(fā)生糾紛提出抗辯。

3、應(yīng)收賬款債務(wù)人是否具有抗辯權(quán)和抵銷權(quán)

基礎(chǔ)合同賣方與買方是否有歷史交易，關(guān)聯(lián)關(guān)系。如在歷史交易中的買方可對賣方進行抵銷或抗辯，則未來爭議會對商業(yè)保理產(chǎn)生瑕疵。

綜上所述：目前商業(yè)保理過程中“不合格應(yīng)收賬款”和“未來保理”兩種情形風險比較大。

如保理商受讓了不合格應(yīng)收賬款或者未來應(yīng)收賬款，可能要面臨無法向買家主張債權(quán)或買方行使抗辯權(quán)的風險，導致行使債權(quán)困難或遭遇法律訴訟或仲裁。

合格應(yīng)收賬款范圍

第一，我國《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第二條規(guī)定應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利以及依法享有的其他付款請求權(quán)。

具體包括下列權(quán)利：

①銷售、出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應(yīng)水、電、氣、暖，知識產(chǎn)權(quán)的許可使用，出租動產(chǎn)或不動產(chǎn)等；

②提供醫(yī)療、教育、旅游等服務(wù)或勞務(wù)產(chǎn)生的債權(quán)；

③能源、交通運輸、水利、環(huán)境保護、市政工程等基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目收益權(quán)；

④提供貸款或其他信用活動產(chǎn)生的債權(quán)；

⑤其他以合同為基礎(chǔ)的具有金錢給付內(nèi)容的債權(quán)。

第二，除《合同法》規(guī)定的不得轉(zhuǎn)讓的限制情形外，同時各試點區(qū)的相關(guān)監(jiān)管辦法也有多種限制。

不能受讓的應(yīng)收賬款包括：

①違反國家法律法規(guī)，無權(quán)經(jīng)營而導致無效的應(yīng)收賬款；

②正在發(fā)生貿(mào)易糾紛的應(yīng)收賬款；

③約定銷售不成即可退貨而形成的應(yīng)收賬款；

④保證金類的應(yīng)收賬款；

⑤可能發(fā)生債務(wù)抵消的應(yīng)收賬款；

⑥已經(jīng)轉(zhuǎn)讓或設(shè)定擔保的應(yīng)收賬款；

預防措施

1、基礎(chǔ)交易合同角度防范

針對該基礎(chǔ)交易項下合同是否合法、有效、真實，簽字人是否有簽字能力及授權(quán)情況下風險防范。

首先應(yīng)審核合同條款是否存在違法、違規(guī)情況，然后可就基礎(chǔ)合同的真實性、合法性風險追加擔保或保證，最后可審核交易發(fā)票及其他書面材料，查詢交易價格是否在正常范圍區(qū)間等。

2、應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓角度防范

針對應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓債權(quán)人應(yīng)向債務(wù)人發(fā)送《應(yīng)收賬款通知書》履行告知義務(wù)，通知書中應(yīng)提及轉(zhuǎn)讓的額度及受讓保理商。

債務(wù)人收到通知書應(yīng)返回回執(zhí)，確保其收到通知。現(xiàn)實操作中稱為“應(yīng)收賬款確權(quán)”。必要情況可請第三方中介機構(gòu)參與確權(quán)流程。

3、增強增信角度防范

針對應(yīng)收賬款債權(quán)人與債務(wù)人歷史交易及結(jié)算情況予以關(guān)注，可要求債權(quán)人就其之間除披露的交易事項外不存在其他任何關(guān)聯(lián)關(guān)系予以承諾說明。

綜上所述，商業(yè)保理作為一種新型金融工具，為企業(yè)融資提供了一種渠道，有效提高企業(yè)經(jīng)營管理水平。

應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓作為保理業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)，確保其真實性、合法性及有效性對控制整個保理業(yè)務(wù)風險極為重要。

分析商業(yè)保理中合規(guī)應(yīng)收賬款、法律風險并提出有效的防范措施可以使保理商能在實踐過程中完善操作流程、規(guī)避各類風險及爭議。

來源:中小企業(yè)管理與科技訂閱號

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